מיסוי השקעות SAFE: ההנחיה המעודכנת של רשות המסים

הסכמי SAFE‏ (Simple Agreement for Future Equity) הפכו בשנים האחרונות למכשיר גיוס נפוץ בחברות סטארט-אפ. במסגרתם מזרים המשקיע כספים לחברה באופן מיידי, ללא הקצאת מניות באותו מועד וללא נשיאת ריבית, כאשר המניות מוקצות בשלב מאוחר יותר — בדרך כלל בסבב גיוס משמעותי שבו נקבע שווי לחברה — ולעיתים בהנחה ביחס לשווי זה.

השאלה שהעסיקה את השוק הייתה כיצד יסווג המכשיר לצורכי מס: האם ההנחה מהווה הכנסת ריבית בידי המשקיע, או שמא מדובר בהשקעה הונית במניות מתחילתה ועד סופה. חוסר הוודאות הקשה על חברות לגייס משקיעים ולאתר מקורות מימון.

ההנחיה משנת 2023

ביום 16 במאי 2023 פרסמה רשות המסים מכתב לאיגוד הישראלי לתעשיות מתקדמות (IATI), ובו עמדתה לפיה — בהתקיים תנאים מצטברים — יראו השקעה בעסקת SAFE כ"מקדמה על חשבון מניות". המשמעות: לא יחול אירוע מס במועד ההמרה בידי המשקיע, ולא תחול חובת ניכוי מס במקור בידי החברה.

ההנחיה עיצבה מעין "מסלול ירוק": בהתקיים סט העובדות שנקבע — יחול הסיווג ההוני; שלא בהתקיימו, תיבחן העסקה על פי מכלול נסיבותיה, וייתכן סיווגה כפירעון חוב הגלומה בו הכנסת ריבית, או כעסקה מסוג אחר.

ההנחיה המעודכנת משנת 2025

ביום 29 בינואר 2025 פרסמה רשות המסים גרסה מעודכנת של ההנחיה, שנועדה להבהיר עמימויות שהתגלו ביישום ההנחיה המקורית. בין השינויים המרכזיים:

• הגדלת תקרת ההשקעה — סכום ההשקעה המותר באמצעות SAFE הועלה מ-40 מיליון ש"ח ל-20 מיליון דולר.
• גמישות במועד ההמרה — ההנחיה המעודכנת מתירה המרה של ה-SAFE למניות במועד שנקבע מראש, ולא רק בהתרחש אירוע שנקבע מראש, לרבות בהנחה.
• ביטול הוראת המעבר שנכללה בהנחיה המקורית ואשר מיצתה את עצמה.

ההנחיה המעודכנת חלה על הסכמי SAFE הנחתמים בין 1.1.2025 ל-31.12.2026, אלא אם תפורסם הנחיה מעודכנת קודם לכן.

תנאי הסף — מתי חל "המסלול הירוק"

הסיווג ההוני אינו אוטומטי. ההנחיה מיום 29.1.2025 קובעת רשימת תנאים מצטברים, ואי-עמידה באחד מהם מוציאה את העסקה מגדר ההנחיה. להלן עיקריהם.

תנאים הנוגעים לחברה

• חברה פרטית תושבת ישראל, הפועלת בתחום התעשייה עתירת הידע.
• מרבית הוצאות החברה — משנת הקמתה ועד מועד החתימה, או בשלוש השנים שקדמו לו (כקצר שביניהם) — מסווגות כהוצאות מחקר ופיתוח, או ייצור ושיווק של מוצרים שפותחו במסגרתו, לפי דוח כספי מבוקר.
• במועד החתימה נמשכת בחברה פעילות מחקר ופיתוח.
• עיקר שווי נכסי החברה אינו נובע מהזכויות המנויות בסעיף 97(ב3)(2) לפקודה.
• החברה לא ביצעה גיוס הון לפי שווי מניה ידוע בשלושת החודשים שקדמו לסגירת חוזה ה-SAFE.

תנאים הנוגעים לחוזה

• תקרת השקעה — סכום ההשקעה למשקיע אחד, במישרין או בעקיפין, אינו עולה על 20 מיליון דולר ארה"ב.
• אין מאפייני חוב — החוזה אינו נקרא הסכם הלוואה או חוב; אין התחייבות לתגמול בדרך של ריבית נקובה, תמלוגים או מכשיר דומה; ולא הוטלו שעבודים, עיקולים או ערבויות לטובת המשקיע.
• אין זכות להחזר כספי שלא בדרך של הקצאת מניות, למעט שני חריגים: מכירת מניות על ידי מרבית בעלי המניות (כשהתמורה משולמת בידי הרוכש ולא בידי החברה), ואירועי פירוק וכינוס. בפירוק, מעמד משקיע ה-SAFE הוא כשל בעל מניות בכורה — נחות לכל חוב ועדיף על מניות רגילות.
• מועד ההקצאה — ההמרה חייבת להתרחש לפי המוקדם מבין: גיוס כשיר, הנפקה בבורסה, אירוע אקזיט, מכירת מרבית נכסי החברה, או מועד נקוב מראש. גיוס העולה על 40% מהון המניות בדילול מלא, או על פי עשרה מהסכום המצטבר של הסכמי ה-SAFE הפתוחים, מחייב הקצאה.
• מבנה ההנחה — שיעור ההנחה אינו משתנה כפונקציה של הזמן. ניתן לקבוע עד שלוש מדרגות הנחה התלויות בזמן או באבני דרך, ובלבד שההנחה המקסימלית תינתן לכל היותר בחלוף שלוש שנים ממועד החתימה.
• המרה במועד נקוב — נדרש כי ההמרה תהיה לפי שווי מוסכם מראש: סכום נקוב, או שווי המניה בסבב האחרון או הבא, ללא הנחה או בהנחה קבועה מראש.
• הוצאות מימון — החברה לא תדרוש לצורכי מס הוצאות מימון או כל הוצאה אחרת בגין ה-SAFE.

תנאי הגיוס והמימוש

• מקורות הגיוס — כאשר ההקצאה מתבצעת במסגרת גיוס הון, נדרש כי לפחות 25% מסכום ההון שגויס אינו מקרב משקיעי ה-SAFE בתור שכאלה.
• תקופת החזקה מינימלית — מכירת המניות שהוקצו תהיה בחלוף 12 חודשים לפחות ממועד החתימה על ההסכם, או 9 חודשים ממועד ההקצאה. תקופה קצרה יותר אפשרית כאשר המימוש הוא חלק מאירוע פירוק או מכירת מרבית המניות.
• מחיר זהה — במימוש, המחיר שמקבל משקיע ה-SAFE זהה למחיר שמקבלים בעלי מניות מאותו סוג, בנטרול ההטבה הנקובה מראש.

הסייגים שחשוב להכיר

• סיווג ה-SAFE כמקדמה על חשבון מניות אינו מגביל את פקיד השומה לבחון את סיווג ההכנסה ממימוש המניות בשל נסיבותיו הספציפיות של המשקיע — למשל היותו דירקטור או עובד בחברה, או סיווג העסקה כעסקת אקראי בעלת אופי מסחרי.
• אי-עמידה בתנאים אינה קובעת כשלעצמה את הסיווג לצורכי מס של הסכמי SAFE אחרים.
• ההנחיה חלה על עסקאות שנחתמו או ייחתמו בין 1.1.2025 ל-31.12.2026, או עד לפרסום הנחיה אחרת, לפי המוקדם. ניתן להיעזר בנוסח המכתב לצורך הבהרת ההנחיות שבמכתב מיום 16.5.2023 ביחס לעסקאות שנחתמו לפני 1.1.2025.

המשמעות המעשית

ליזמים ולמשקיעים כאחד — ניסוח הסכם ה-SAFE אינו עניין טכני. אי-עמידה בתנאי ההנחיה עלולה להוביל לסיווג העסקה כחוב, על ההשלכות הנלוות בדמות הכנסת ריבית וחובת ניכוי במקור. מומלץ לבחון את נוסח ההסכם מול תנאי ההנחיה טרם חתימה, ולא בדיעבד.

אסמכתה: רשות המסים — הנחיות בעניין היבטי המס בהשקעה בחברה באמצעות SAFE (מכתב לאיגוד הישראלי לתעשיות מתקדמות, 29.1.2025).